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它强制要求TikTok出售,究竟是何方神圣?有权实施管理吗?

2020-08-05 14:40:15    来源:财经头条

  CFIUS起初被认为是一个咨询机构,但随着时间的推移,它逐渐发展成为一个更具监管职能的机构,其主要职责为对涉及美国国家安全的外商投资交易进行审核和调查。

  近日,字节跳动创始人张一鸣先后发送公司全员信,回应了TikTok美国业务面临被CFIUS(美国外资投资委员会)强制要求出售的问题。张一鸣明确表示问题焦点不是CFIUS 以musical.ly 并购危害国家安全为由强制TikTok 美国业务出售给美国公司。

  此前,有媒体推测事情的导火索可能是源自于2017年字节跳动对Musical.ly的一次收购案。Musical.ly 不是一家美国公司,在头条收购Musical.ly时,字节跳动没有进行报备注册。在收购Musical.ly后,TikTok和Musical.ly合并,从而完全无法区分收购的Musical.ly 和TikTok本身,导致现在处于不利境地。CFIUS究竟是何方神圣?对此本文主要对CFIUS和是否有权实施管理进行解读。

  为什么CFIUS会对一家非美国公司可以实施这样的命令?

  CFIUS是一个联邦政府委员会,由美国财政部长担任委员会主席,其代表来自于国防部、商务部、国土安全部等。CFIUS起初被认为是一个咨询机构,但随着时间的推移,它逐渐发展成为一个更具监管职能的机构,其主要职责为对涉及美国国家安全的外商投资交易进行审核和调查。

  2018年8月,美国总统特朗普签署了《外国投资风险评估现代化法案》(Foreign Investment Risk Review Modernization Act,结合其相关实施条例统称FIRRMA),该法案于2020年2月13日正式生效。FIRRMA扩大了美国外国投资审查委员会(Committee on Foreign Investment in the United States,以下简称CFIUS)的审批权限。美国法律授予CFIUS权力包括,实质性的改变公司运营,否决并终止交易,强制性资产剥离等。

  那么哪些交易类型会被CFIUS格外关注?

  根据FIRRMA法案所增加的“需申报的交易”,侧重在以下领域:

  1、外国人买卖或者租赁军事基地和国家安全设施附近的地产;

  2、外国人对涉及关键技术、关键基础设施、保存或搜集美国人个人信息的公司的非控制性投资;

  3、外国人对其投资的美国企业所享有的权利的任何变更,如果该变更可能导致外国人控制美国企业或“其他投资”;

  4、故意逃避或规避CFIUS审查的交易。

  简而言之,这个法案赋予了CFIUS更大的权力。即使不是美国公司,哪怕公司创始人、股东并非美国国籍,但只要被收购公司在美国有业务,CFIUS就可能行使管辖权。

  因此在FIRRMA法案之后,去年11月,CFIUS要对Musical.ly这起收购进行审查。由于Musical.ly已经与TikTok合并,这意味着TikTok也要受FIRRMA法案的管辖和被审查。在当前情况下,TikTok美国业务面临被CFIUS强制要求出售的可能性;TikTok产品面临因行政命令在美国被封禁的可能性。

  另外值得关注的是,在FIRRMA的结构下,中国企业要接受哪些挑战?

  从深层次而言,FIRRMA大大增加了中国企业收购美国公司(尤其是技术类公司)的难度,还提高了中国企业跨境并购交易的成本。就当前热点事件而言,有两点可能需要尤为关注,第一:关键技术;第二:公民敏感个人信息。

  一方面,FIRRMA将关键技术从“对美国国家安全必不可少或重要的科技技术”扩展至包含“新型基础技术”,同时允许CFIUS对受美国出口管制的新兴基础技术作为其“新型基础技术”的定义。

  从法律领域来看,人工智能、大数据、生物科技、机器学习、虚拟现实技术、自动驾驶技术、机器人技术、机器自动化等技术,都很有可能被FIRRMA纳入管辖范围。

  另一方面,网络安全,关系到一个国家的网络空间主权和国家安全。目前,各国都在加强对个人信息数据的保护和立法,相关职能部门对于本国的网络运营者在从事收集、分析、使用个人信息,进行内容审核等经营活动时,尚且层层把关,更何况是对一家外国企业?

  法律规定都具有抽象性、原则性的特点,但具体所涉及的案件情况千差万别。中国公司接受CFIUS审查时,需要在专业人士的协助下,结案具体案情,对症下药,获取相关的法律意见和交易方案。

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